19 мая 2020 года состоялся наш очередной бесплатный вебинар на тему: «Формирование реестров бенефициарных владельцев  офшорных компаний и трастов: мифы и реальность».

На вебинаре наши эксперты рассмотрели следующие вопросы:

• Предыстория вопроса: влияние ФАТФ и ЕС на процесс борьбы с легализацией доходов, полученных преступным путем
• Подходы к определению «бенефициарного владельца»
• Реестры бенефициарных владельцев в различных странах: процедура, сроки, режим информации о бенефициарных владельца, риски изменения такого режима

Презентацию вебинара можно скачать здесь

Екатерина

- Здравствуйте, уважаемые слушатели! Сегодня с нами будет Анна Терешина – руководитель нашего питерского офиса, старший юрист компании, сегодня мы поговорим с вами о реестрах собственников, как они формировались, на каком этапе все сейчас находится. Это является актуальной на сегодняшний момент темой, потому что клиенты часто просят помочь организовать им компанию там, где этих реестров пока нет, или они есть, но еще в усеченном варианте, чтобы много информации о себе не рассказывать. Поэтому мы с вами сегодня поговорим о том, как это все формировалось, об истории, об интересных моментах из практики. Начнем с истории.

Анна, давайте начнем с вами с вопросов о том, как все развивалось, формировалось, какие были для этого предпосылки, и каким образом сейчас обстоит дело.

Анна

- Здравствуйте, коллеги, уважаемые слушатели вебинара! Спасибо, что сегодня присоединились к нам, сегодня мы поговорим о реестрах бенефициарных собственников в разных странах, закрытых, открытых, публичных, и о том, как мы к этой жизни пришли. Мы привыкли, что в странах, которые не хотят себя ассоциировать с оффшорной индустрией, исторически существовали открытые реестры директоров и акционеров, но все равно скелеты в шкафу у этих стран были, и все мы их прекрасно знаем. Я говорю о таких странах как Великобритания, Кипр, Гонконг, странах, чьими правовыми режимами мы пользовались, но при этом информация о директорах и акционерах там была открыта, то есть доступна по запросу третьих лиц, однако на бенефициарах это особо не сказывалось, поскольку при использовании услуг номинальных директоров и акционеров в открытом доступе появлялась информация о директорах и акционерах, информация о бенефициарах оставалась закрытой, ее спрашивали регистрационные агенты, ее спрашивали мы, как профессиональный посредники, но клиент к этому всегда достаточно спокойно относился, поскольку в широком доступе, по запросу третьих лиц, эта информация никак не появлялась, а в классических офшорах даже информация о директорах и акционерах никогда не появлялась в открытом доступе, существовали требования по ведению реестров акционеров, но это внутренние документы компании, которые никуда дальше самой компании не уходили. Сегодня это все звучит как история для учебника. Информацию о бенефициарах спрашивают все при регистрации компании, и достаточно подробную. Как же это все развивалось? 2014 год – рекомендации ФАТФ о создании реестров бенефициарных владельцев, доступ к такой информации предполагается только для уполномоченных органов, то есть по большому счету это закрытый реестр, но главное, что они должны быть. Чуть позже ФАТФ выпускает пояснительную записку №24, в которой говорится о том, что реестры должны быть публичными, и необходимо обеспечивать своевременный доступ для уполномоченных органов к информации в них. Напомню, что с июля 2014 года вступила в действие фатка – это американская конвенция, которая распространяется на финансовые институты, по которой международные финансовые институты обязаны сообщать в американскую службу внутренних доходов информацию о своих клиентах, налоговых резидентах США, как инструмент воздействия на финансовые институты США угрожали отключением корреспондентских счетов: хочешь работать в долларах – будь добр, сообщай информацию об американских клиентах. Надо сказать, этот инструмент не может не восхищать как таковой. Таким образом, с 2014 года банки научились аккумулировать информацию о своих клиентах по критерию налогового резидентства.

Екатерина

- Анна, у меня есть вопрос: на слайде указано, что была выпущена пояснительная записка, в которой требование о создании таких реестров, - значит ли это, что требование распространялось исключительно на страны-члены ФАТФ или нет?

Анна

- Это имеет силу для стран-участников, на сегодняшний день в ФАТФ входит 39 стран, инструмент воздействия, которым обладает ФАТФ, это включение в серые списки, что налагает ограничения на экономические действия страны, попавшей в такой список (не говоря уже о черном списке), и операционная деятельность страны в целом становится затрудненной. Тем не менее рекомендации ФАТФ – это достаточно глубокая и исследовательская деятельность в этой сфере, и даже если вы не являетесь членом ФАТФ, не возбраняется ознакомиться с методологическими материалами ФАТФ и стараться имплементировать в свое законодательство, а может быть, и присоединиться к ФАТФ в целом. 2015 год – принята 4ая директива ЕС, которая предусматривает создание централизованных реестров бенефициарных владельцев, и доступ к таким реестрам предполагается достаточно широкий, это и компетентные органы, и юридические лица при проведении дью дилижанс, и профессиональные посредники, и регистрационные агенты, и лица, которые смогут мотивировать свой запрос, которые обладают законным интересом. С 1 января 2016 года положения директивы применяется ко всем странам-участницам, страны-участницы ЕС должны были ввести эти реестры до 10 января 2020 года, но мы знаем, что в ряде стране это так и не было имплементировано. К 10 марта 2021 года предполагается, что реестры стран-участниц ЕС будут подключены к единой информационной платформе, таким образом страны ЕС будут иметь сквозной доступ и возможность проверки предоставляемых данных.

Екатерина

- Анна, вопрос: вот мы говорим, что будет создана некая информационная платформа, - я правильно понимаю, что речь идет о платформе, как была создана на Британских Виргинских Островах, просто здесь она будет иметь больше обхват, совмещать все реестры стран…

Анна

- Мы полагаем, что да. Если говорить о системе BOSS, которая появилась на Британских Виргинских Островах, то она достаточно закрытая, регистрационный агент вносит данные только о своих клиентах и не имеет доступа к данным другого регистрационного агента. Более того, доступ к системе в целом имеет очень ограниченное число лиц с достаточно тяжеловесной процедурой авторизации, в том числе данные из реестра предоставляются по запросу компетентных органов Великобритании. Пока изменений не планируется, и если доступ производится не с авторизованной локации, то этот ключ блокируется.

Двигаемся дальше: 14й год – фатка, потом принята была 4ая директива ЕС, и до принятия директивы – громкий слив информации, который в прессе получил название Панама Гейт или Панамские бумаги: это слив информации из архива одного из крупнейших регистрационных агентов. А в 19м году по мотивам событий вышел фильм «Лондромат», очень рекомендую его посмотреть. Панама Гейт имела долгоиграющие последствия, эхо которых до сих пор идет. Главным последствием является привлечение внимания к тебе сокрытия налогов. Также был слив информации в 17м году под названием Райские бумаги на Багамах, он имел чуть меньшее эхо после Панама Гейт. В 18м году приняли 5ую директиву ЕС – это в первую очередь про прозрачность и публичность информации о реальных собственниках компаний. Остальные положения вы можете увидеть на слайде.

Есть разные подходы к определению «бенефициарного владельца», но тем не менее есть наиболее постоянные признаки. 1 – владение прямо или косвенно 25% акций компании. 2 – 25% голосующих прав. 3 – право назначать и смещать директора. 4 – право значительного влияния и контроля над структурой. 5 – способность заключать контракты от имени компании.

Екатерина

- То есть по сути все равно по совокупности факторов?

Анна

- Да, сами критерии открыты, хоть и определены законодательством. Информация по контролирующему лицу в целом стандартная, пока нет речи об идентификации.

Екатерина

- Мы проговорили основную теоретическую информацию, давайте переходить к живой информации.

Анна

- Вопросы режима доступа к информации мы уже затрагивали: конфиденциальный режим и режим публичной доступности. Надо сказать, что сегодня наличие конфиденциального режима не значит отсутствия централизованной базы данных, понятно, что есть простор для развития ситуации.

Екатерина

- Многие клиенты обращаются за регистрацией компании в юрисдикции, где нет публичного доступа к базе данных по бенефициарным владельцам.

Анна
- На слайде вы видите обобщенную информацию по странам, которые не предоставляют данные по запросу о бенефициарах, но требования о ведении таких реестров уже есть. Достаточно свежие требования в ОАЭ, Панаме, Ирландии, Сейшельские острова.

Вижу вопрос от слушателя: открыт ли реестр на Кипре. – На Кипре нет реестра о бенефициарных собственниках, только информация о директорах, и по оценке наших коллег, раньше 2021 года ничего не появится. Вопрос про Сент-Винсент и Гренадины – как раскрыть бенефициара? – Никак, там нет реестра бенефициаров, даже внутреннего. Можно попробовать по судебному запросу. По Кипру я вынесла информацию в отдельный блок, это актуальный вопрос. Я думаю, что реакция Кипра на введение реестра бенефициаров будет сопоставима с реакцией Британских Виргинских островов на предложение сделать публичным доступ к реестрам бенефициаров, когда Великобритания попыталась нажать на острова в этом вопросе, они ответили, что когда у всех доступ будет открытым, тогда и у нас будет открытым, потому что им кажется, что это давление лично на них. Я думаю, что Кипр будет биться за закрытый реестр бенефициаров до последнего, потому что это будет очень сильный удар по индустрии. Как вам кажется, Екатерина?

Екатерина

- Согласна абсолютно, у нас как раз есть дополнительно вопрос: есть ли риски по открытию данных по реальным бенефициарам?

Анна

- Конечно, есть. Уже сейчас я бы оценивала риск раскрытия информации о бенефициарах с точки зрения российского законодательства о КИК как высокий, потому что есть автообмен информацией между финансовыми институтами, с 2014 года фатка научила банки упаковывать информацию по критерию налогового резидентства бенефициарного собственника, и поэтому когда автообмен только-только вступал в силу, и мы узнавали, какую информацию банки будут упаковывать, банки ответили, что они даже разбираться не будут в деталях, им не нужны проблемы, они все упакуют по критерию налогового резидентства, мы это делать уже умеем, отфильтровать информацию труда не составит, и отправим – пусть местные налоговые разбираются сами дальше, какая информация для них представляет ценность, а какая нет. Каким образом сейчас происходит упаковка информации в рамках автообмена? Открыт корпоративный счет юридического лица: у нас есть налоговое резидентство юридического лица и есть налоговое резидентство бенефициара, они могут не совпадать (компания в Гонконге, бенефициар в России, например), соответственно банк упакует данные об этой компании дважды – для Гонконга и для России. Соответственно, эта информация поступит в местную налоговую, и потом пойдет дальше.

Екатерина

- Анна, я знаю, что обмен осуществляется по принципу ведения активной либо пассивной деятельности, насколько я знаю, если компания активная, информация передается только в страну резидентства самой компании, если компания пассивная – передается в страну налогового резидентства и компании, и бенефициарного собственника. Быть может, есть какая-то внутренняя информация, каким образом осуществляется обмен?

Анна

- Хороший вопрос, но я не смогу на него ответить, к сожалению, потому что информационное поле на эту тему глухо. Мы знаем, что в 18м году Россия получила первый транш этой информации, и все. Тишина. Как она была проанализирована, были ли инициативы со стороны налоговыми органами, не слышно. Поэтому я затрудняюсь ответить на этот вопрос, наверное, нужно отдельно посмотреть этот вопрос.

Екатерина

- Ну, по крайней мере известно, что так должно работать, но неизвестно, насколько банки эту информацию фильтруют. Анна, у нас вопрос от Валерия по поводу Ирландии: в Ирландии можно официально получить форму В1, это эниал ретерн о любой компании – значит ли это, что в этой форме есть информация о бенефициарных владельцах?

Анна

- Насколько я знаю, там информация об акционерах, а не о бенефициарах, такая информация закрыта в Ирландии. В отношении Сент Винсен-Россия ФАТФ особо не будет задействован, будут задействованы механизмы межстранового взаимодействия и обмена информации, насколько он налажен между Россией и Сент Винсентом, лучше посмотреть в Консультант плюсе, чтобы проверить это. Из моей последней судебной практики, могу сказать, что очень большой пласт информации предоставляется иностранными налоговыми органами. Например, дело о Гискурсе, 2016 год: ответ налогового органа Великобритании на запрос России о раскрытии бенефициарного собственника, дело ОАО Северсталь и ОАО Капитал, 2016 год, ответ из Кипра на запрос России, в этом же деле была использована открытая информация из источников интернет, поэтому следите за тем, что ваш бенефициар говорит в публичном пространстве о своих активах, потому что эта информация может быть использована не в его пользу в случае необходимости, и последнее громкое дело, о котором много говорили в профессиональном сообществе, это дело ОАО Джоданс Экспоем, это получение информации из Индии и Бивиай по запросу, когда был экспорт лекарственных препаратов из Индии в Россию с заявленным экспортером Бивиай, в итоге все оказались взаимозависимыми лицами, и все кругом было доначислено. Это дело ярко показывает взаимодействие между российскими и индийскими налоговыми органами, Россией и Бивиай, была в том числе предоставлена информация о рыночности цен (раньше такая информация считалась коммерческой тайной). Дело ООО Монедлиз ру, 2016 год, информация по запросу получена из Великобритании, Дании, Мексики, Индии и США. То есть в случае интереса налогового органа, информация получается независимо от того, были реестры закрытыми или открытыми, все равно информацией о бенефициарном собственнике владеет как минимум регистрационный агент, и когда он получит мотивированный запрос, он расскажет все, что знает, потому что он дорожит и лицензией, и репутацией, и штрафами, и цена одного клиента для него не цена.

Екатерина

- Анна, у нас вопрос от Валерия в продолжение вопроса по поводу Сент Винсента: может ли страна бенефициара наложить арест на банковский счет компании?

Анна

- Конечно, органы России не могут наложить арест на банковский счет в Швейцарии, они могут вынести постановление на территории РФ, и оно должно будет вступить в силу на территории Швейцарии, то есть еще некоторое количество кругов ада это постановление на территории Швейцарии должно будет пройти, и если Швейцария сочтет российское решение достаточно мотивированным, оно наложит арест, если нет – не наложит. Еще вопрос: у меня есть иностранная компания, она в хорошей юрисдикции, я как КИК не раскрылась, у меня там номинальный сервис, реестры не раскрыты в публичный доступ, может, мне просто закрыть одну компанию, открыть другую в супер конфиденциальной юрисдикции, облегчит ли мне это жизнь? Нет, не облегчит, потому что где бы ни была зарегистрирована ваша компания, вам на нее банковский счет открывать, компания сама по себе без банковского счета не инструмент, это набор бумаги, осуществление потоками вы не сможете, разве что номинальное управление недвижимостью или управление долями. Когда вы идете открывать банковский счет, в банке вам придется раскрыться, какая бы сложная структура у вас ни была нагорожена, мы еще раз обращаем ваше внимание на то, что чем тяжелее структура, тем тяжелее открыть счет, и не просто тяжелее, а дороже, потому что на каждый этаж вам нужно готовить соответствующий пакет документов, а это деньги и время, даже если у вас все компании в странах, которые присоединились к конвенции об апостиле, то есть вы имеете возможность легализовать апостилем документы, каждый этаж удорожает открытие банковского счета на сумму от 2 до 5 000 долларов, в зависимости от того, как много документов захочет увидеть банк. Если вдруг ОАЭ у вас входит в структуру, они не присоединились к конвенции об апостиле, то есть вам нужно будет пройти консульскую легализацию в каждом банке, чтобы в него зайти, это 5 или 10 000 уже, консульскую легализацию я врагу не пожелаю. Если вы меняете резидентство бенефициара, да, вы выскакиваете из КИКа, из российских правил КИК, а дальше смотрите, куда выскочили, в другой стране могут быть свои местные правила КИК, и не факт, что жизнь бенефициара станет легче. ОАЭ никого особо не выдает, кичится закрытостью, но по запросу все откроют, если ФНС запросит, все те, кто дорожит отношениями с Россией, мы видим это по судебной практике, что информация от иностранных коллег используется в 10 раз активнее, чем, предположим, 10 лет назад, раньше мы считали, что обмен информацией мало вероятен и в случае чего будет занимать годы даже с Кипром, но это не так, сегодня информация может быть получена достаточно оперативно. Сент Винсент – классическая закрытая офшорная юрисдикция, которая сейчас в силу тренда пытается сделать 5% на доход на всех, что по нынешним меркам не нагрузка. В случае возникновения вопросов нужно смотреть, какие соглашения заключены между Россией и Сент Винсентом, и каким образом будет осуществляться страновое взаимодействие.

Екатерина

- Анна, а если сделать вывод относительно темы нашего вебинара, к чему вообще все движется?

Анна

- Все движется к абсолютной прозрачности. Наверное, главный миф – что можно зарегистрировать компанию там, где о ней никто не узнает. Все, этого не существует, все, кому надо, узнают все, что надо. Если вы хотите банковский счет – вы вынуждены раскрыться, если вы раскрылись финансовому институту – он раскрыл информацию в рамках автообмена, даже регистрационный агент островной юрисдикции будет запрашивать у вас информацию для заполнения анкет, в которых есть соответствующие вопросы, даже если вы сами эти анкеты не видите, на текущий момент эта информация никуда дальше регистрационного агента не идет, он либо файлирует ее в централизованную систему, если таковая имеется, либо держит ее у себя до востребования, но агент рискует лицензией, штрафами со стороны регулятора, поэтому если он получит с его стороны запрос, он откроет информацию. Например, в Гонконге открытый реестр акционеров, но реестра бенефициаров нет, но есть реестр лиц, имеющих существенный контроль, и руку на этом реестре держит регистрационный агент, поэтому это как одеялом – прикрыться номинальным сервисом, прикройтесь, теплые ноги клиента – это важно, но нужно понимать, что хотя использование номинальных директоров по-прежнему актуально, это критерий эффективного управления и контроля компанией, риск признания компании резидентом РФ по критерию управления с территории РФ можно признать низким, потому что нет судебной практики (было громкое дело Анексим, где попытались это применить, но в итоге об этом забыли), как мне видится, использование номинальных акционеров весьма условно ценно, потому что никакой особой информации они не скрывают.

Екатерина

- У нас есть вопрос, там речь идет о новом законодательстве об экономическом присутствии, и под пассивной компанией наш слушатель понимает компанию, которая не занимается релевантным видом деятельности.

Анна

- Это другая тема, я не успела переключиться: если ваша деятельность нерелевантна, если вы не подпадаете под требование законодательства об экономическом присутствии, то и живите себе спокойно, пройдите процедуру самоидентификации, подайте через своего профессионального посредника необходимую резолюцию регистрационному агенту, и ждите проверок со стороны Ита, сочтет ли Ита действительно вашу деятельность нерелевантной, если у вас какой-то сложный блог деятельности, вы не до конца уверены, что она действительно не подпадает под перечень, закажите услугу по квалификации вашей деятельности у настолько серьезного посредника, насколько сочтете нужным, но мы можем сказать, что если деятельность действительно сложная, комплексная, у вас есть серьезные опасения полагать, что вы подпадаете под действие законодательство об экономическом присутствии, получите рулинг, налоговое заключение, с нашей помощью, например, обратиться к серьезным юристам на Британских Виргинских островах и получить у них заключение, потому что квалификация со стороны регистрационных агентов – это соломка, тоненькая, когда будет проверка со стороны регулятора, со стороны Ита, эта соломка подтвердит, что вы предприняли все усилия для того, чтобы идентифицировать свою деятельность как релевантную, однако если Ита не согласится с выводами регистрационного агента, то не очень понятно, как будут развиваться события дальше, поэтому для клиентов, чьи компании на Бивиай ведут набор видов деятельности либо она пограничная, спорная, не очень понятно, относится она к релевантной или нет, наверное, стоит не поскупиться и сделать налоговое заключение у местных хороших юристов. Если все прозрачно, видно, что деятельность нерелевантна, давайте заполним резолюции, отошлем их регагенту и будем ждать.

Екатерина

- Если резюмировать по законодательству Бивиай по экономическому присутствию, вплоть до 29 июня текущего года, компании, зарегистрированные до 1 июня 2015 года, должны будут сообщить информацию о деятельности компании своему регистрационному агенту, который в период до конца года должен будет сообщить об этом в Ита.

Анна

- Еще вопрос: счета нерезидентов, где бенефициар – гражданин РФ, открыты в банках Беларуси – насколько эта информация открыта для заинтересованных органов РФ? Беларусь не присоединилась к автообмену, поэтому настолько, насколько возможно, она закрыта.

Екатерина

- Да, но мы слышали про автообмен в рамках СНГ.

Анна

- Насколько налажен обмен в рамках СНГ, к сожалению, я сказать не могу.

Екатерина

- Мы говорили на вебинарах о таком анонсированном обмене, но пока нет необходимых механизмов на данный момент, поэтому автообмен в рамках СНГ пока не осуществляется, хоть он анонсирован. Но к этому нужно быть готовым, даже если вы открываете счет в юрисдикции, которая не состоит в автообмене, это скорее всего краткосрочное решение, ненадолго.